履約擔保的形式及相關規(guī)定（履約擔保定義）

日期：2023-03-29 16:50:42 　　點擊：

履約擔保的三種形式

一、正面回答

履約擔保的形式包括項目有履約擔保、承包商履約擔保、預付款擔保、業(yè)主付款擔保和其他履約擔保。其他履約擔保包括貿(mào)易合同、產(chǎn)權交易合同、投資合同、資產(chǎn)托管管理合同等。

二分析

本合同約定的有效期限為業(yè)主按合同約定支付除工程質(zhì)量保證金外的所有工程結算款之日起30日至180日。業(yè)主支付的擔保金額應等于承包商為履行合同所擔保的金額，一般為合同價格的10%或15%。建設工程合同金額在1億元以上的，業(yè)主對工程款支付的擔?？梢愿鶕?jù)建設工程合同確定的支付周期分階段滾動進行。

三、履約擔保是什么

履約擔保是指工程發(fā)包人為防止承包人在合同執(zhí)行過程中違反合同規(guī)定或違約，要求承包人向其提供的擔保，例如招標文件中要求中標人提交的履約保證金，就是履約擔保。

工程招標投標中的履約擔保問題？

合同簽定以后，為了保證在合同一方出現(xiàn)違約時，另一方能夠得到迅速救濟而無須復雜冗長的談判或訴訟，通常在合同中規(guī)定履約擔保制度來實現(xiàn)。我國《招標投標法》第46條規(guī)定：“招標文件中要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提供。”這是我國在履約擔保方面的重要規(guī)定，但《招標投標法》對履約擔保的性質(zhì)及適用并沒有明確規(guī)定，實踐中對此問題的認識存在一些偏差。本文主要對其中履約擔保的形式、履約保證金的性質(zhì)以及履約擔保在實踐中的適用問題進行探討。

一、履約擔保的形式

關于履約擔保的形式，應該說《擔保法》中規(guī)定的擔保方式均可適用。但是在工程招標中方，常見的是履約保證金的形式，我國《招標投標法》就只規(guī)定了這種形式，《世行采購指南》也要求中標的投標者提供履約保證金。

筆者認為，履約保證金具有實現(xiàn)救濟快的優(yōu)點，但其他的擔保方式同樣有存在的必要。而且如果一概要求提供履約保證金，會加重投標者的資金負擔，可能會使一些潛在的投標者放棄參與投標。其他的擔保方式，像抵押、質(zhì)押、以及保證，只要能滿足招標人對合同能順利履行的安全感，就可以采用。實際上，根據(jù)招標的項目不同，應由招標人靈活決定擔保形式，法律沒有必要對此做出限定。

那么，在我國現(xiàn)階段如何適用履約擔保形式呢?筆者認為，根據(jù)“法無禁止即可行”的原則，《招標投標法》只是規(guī)定了履約保證金的形式，并沒有明確規(guī)定禁止采用其他形式的履約擔保，那么擔保的形式可以是抵押、質(zhì)押、保證等其他擔保方式。

二、履約保證金的性質(zhì)

履約保證金是《招標投標法》規(guī)定的擔保形式，而且在實踐也廣泛應用，但對履約保證金的性質(zhì)卻存在不同的認識。

一種觀點認為，“履約保證金是一種定金，如果合同順利履行完畢，招標人必須返還中標人。如果中標違約，將喪失收回的權利，履約保證金作為招標方損失的補償。考慮到招標方作為投資方的地位，法律沒有確定招標人的責任。因此，履約保證金具有單向性，是中標承建商單向提交的一種定金。”在卞耀武主編的《中華人民共和國招標投標法釋疑義》中也持類似的觀點。

筆者認為，履約保證金與定金盡管在很多地方類似，但它不具有定金的性質(zhì)，是一種特殊的擔保。理由如下：

1、從形態(tài)上看，履約保證金可以采用現(xiàn)金、支票、銀行保函等形式，而根據(jù)我國《擔保法》的規(guī)定，定金只能采取金錢形式，而不包括替代物。

2、定金的性質(zhì)應該在合同中明確約定，否則定金權利得不到支持?！稉７ń忉尅?18條規(guī)定：“當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或訂金等，但沒有約定訂金性質(zhì)的，當事人主張訂金權利的，人民法院不予支持。”而在實踐中，不管是《招標投標法》還是具體的招標文件中，履約保證金都不可能約定為定金的形式。

3、罰則方面不同。給付定金的一方不履行合同義務的，無權要求返還定金，接受定金的一方不履行義務的應雙倍返還定金。而對于履約保證金，如果中標人不按招標文件的規(guī)定提供，將失去取得合同的資格，其已提供的投標保證金不予退還。

三、履約擔保在招標中的具體適用

在具體適用上，法律對有些問題沒有明確規(guī)定，筆者結合一些國際立法及實踐做法，對有關方面進行了探討。

1、適用的非強制性。根據(jù)我國《招標投標法》的規(guī)定，是否采用履約保證金制度，應在招標文件中明確規(guī)定，如果沒有規(guī)定則不能要求投標人提供。但是，筆者建議，如果招標項目使用的是財政性資金，那么它與社會公共利益相關，必須確使合同能順利履行，法律應規(guī)定采取強制性的履約擔保制度?！妒佬胁少徶改稀芬膊扇×藦娭菩缘囊?guī)定，招標文件應要求一定金額的保證金。

2、提供擔保的主體。在履約擔保中，是只有中標人有義務提供，還是招標人與中標人都有義務提供呢?實踐中，都是由中標人提供，這樣是否對中標人不公平，招標人是否也應提供擔保?從這樣的意義上去追求公平是不可能的，也是不必要的。不可能的原因在于，我們必須承認，招標制度產(chǎn)生和存在的基礎就在于存在買方市場，法律意義上的公平并不排斥在合同的訂立和履行過程中有優(yōu)勢的一方和有劣勢的一方。

3、履約擔保的金額。履約擔保的金額應取決于招標項目的類型與規(guī)模，但大體上應足以抵償中標人違約時招標人遭受的損失。但此金額不宜設定過高，否則將加重中標人的負擔，甚至把一些潛在的投標人排除在外，造成不公平競爭。

4、履約擔保的期限。一般說來，在整個合同的履行期限內(nèi)，履約擔保都應當有效，合同履行完畢，擔保也就終止。但在工程項目的保修期內(nèi)，擔保是否有效?筆者認為，保修期內(nèi)，履約擔保不適用。因為，工程項目都須經(jīng)過嚴格的驗收過程，通過驗收的質(zhì)量大多數(shù)是可靠的。對于保修期內(nèi)出現(xiàn)的質(zhì)量問題，可以通過別的途徑解決，沒有必要實行履約擔保，否則將是不經(jīng)濟的，對投標人也不公平。

5、法律責任方面。供應商如果不提供履約擔保，將喪失簽定合同的資格，而且將承擔締約責任。合同簽定后，如果不履行合同或履行不當，招標人可以對履約擔保行使權利，如果履約擔保不足以彌補采購人的損失，投標人還應繼續(xù)承擔責任。合同履行完畢，符合工程要求，履約擔保終止，如采用保證金的形式，招標人應該退還給投標人。

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履約擔保形式有哪幾種

履約擔保形式：工程合同履約擔保、工程招投標履約擔保、技術轉讓合同履約擔保、貿(mào)易合同履約擔保、房地產(chǎn)交易擔保、機動車交易擔保、房屋產(chǎn)權過戶交易安全擔保、企業(yè)產(chǎn)權過戶交易安全擔保、合約對沖押金/預付款/質(zhì)量保證金擔保、中介費/傭金擔保、產(chǎn)品質(zhì)量擔保、出國留學經(jīng)濟擔保、個人分期付款消費擔保、訴訟保全擔保等。

一，履約擔保，是為了保證合同的順利履行而提供的擔保。《招標投標法》第46條規(guī)定:“招標文件要求中標人提交履約保證金的，中標人應當提供。”在建設項目的招標中，履約擔保的方式可以是提交一定數(shù)額的履約保證金;也可以提供第三人的信用擔保(保證)，一般是由銀行或者擔保公司向招標人出具履約保函。

二，履約擔保的主要方式有哪些

1，抵押。抵押是指債務人或者第三人不轉移抵押財產(chǎn)的占有，將抵押財產(chǎn)作為債權的擔保。

2，質(zhì)押。質(zhì)押是指債務人或者第三人將其動產(chǎn)移交債權人占有，或者將其財產(chǎn)權利交由債權人控制，將該動產(chǎn)或者財產(chǎn)權利作為債權的擔保。

3，留置。留置是指在保管合同、運輸合同、加工承攬合同中，債權人依照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照擔保法規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

三，履約保函和履約擔保書的區(qū)別

1、含義不同。履約保函：指的就是應勞務方以及承包方的請求，銀行金融機構向工程的業(yè)主方做出一種履約保證承諾。履約保證金：指的就是工程發(fā)包人為了防止承包人在合同執(zhí)行過程當中違反合同當中的規(guī)定，并且也不給發(fā)包人造成的經(jīng)濟損失，其形式有履約擔保金以及履約銀行保函和履約擔保書三種履約擔保金，可以用于保兌支票以及銀行匯票或者是現(xiàn)金支票。

什么是履約擔保？履約保函和履約擔保書的區(qū)別？

在招投標中，當雙方就某些事項進行約定的時候，是可以就之后的履約行為作出約定的，里面可以約定就這一履行行為作出怎么樣的擔保金額，如果沒有履約的話這一擔保金額就歸于另一方，下面，保標招標小編來帶您了解履約擔保的具體規(guī)定，以及履約保函和履約擔保書的區(qū)別。

什么是履約擔保？

履約擔保,是為了保證合同的順利履行而提供的擔保?！墩袠送稑朔ā返?6條規(guī)定:“招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應當提供?！痹诮ㄔO項目的招標中,履約擔保的方式可以是提交一定數(shù)額的履約保證金;也可以提供第三人的信用擔保(保證),一般是由銀行或者擔保公司向招標人出具履約保函。

履約擔保的主要方式有哪些？

1，抵押。抵押是指債務人或者第三人不轉移抵押財產(chǎn)的占有，將抵押財產(chǎn)作為債權的擔保。

履約保函和履約擔保書的區(qū)別？

1、含義不同。

履約保函：指的就是應勞務方以及承包方的請求，銀行金融機構向工程的業(yè)主方做出一種履約保證承諾。

履約保證金：指的就是工程發(fā)包人為了防止承包人在合同執(zhí)行過程當中違反合同當中的規(guī)定，并且也不給發(fā)包人造成的經(jīng)濟損失，其形式有履約擔保金以及履約銀行保函和履約擔保書三種履約擔保金，可以用于保兌支票以及銀行匯票或者是現(xiàn)金支票。

2、出具單位不同。

履約保函：出具單位是銀行出具

履約擔保書：一般由擔保公司出具。

3、擔保金額不同。

履約保函：擔保金額為合同價款10%。

履約擔保書：擔保金額為合同價款30%左右。