京小槌普法｜詞匯“彈幕”能注冊為商標嗎？

近日，嗶哩嗶哩(簡稱B站)公布年度彈幕數(shù)據(jù)，“AWSL”以3296443次發(fā)送成為2019年B站年度彈幕。開啟彈幕已經(jīng)成為當前很多年輕人看劇時的習(xí)慣，甚至“無彈幕不歡”，其中不乏 “名場面”“逮蝦戶”“注入靈魂”等魔性彈幕。

有評論說，“彈幕” 是網(wǎng)民逆天創(chuàng)造力的體現(xiàn)，但是“彈幕”二字本身能注冊為商標嗎?

前不久，北京知產(chǎn)法院就審理了一起“彈幕”商標駁回復(fù)審行政糾紛案件。上?；秒娦畔⒖萍加邢薰居?017年9月4日向原國家工商行政管理總局商標局(簡稱原商標局)申請注冊“彈幕”商標，指定使用在第35類“廣告;計算機網(wǎng)絡(luò)上的在線廣告;通過網(wǎng)絡(luò)提供商業(yè)信息;為商品和服務(wù)的買賣雙方提供在線市場”等服務(wù)上。

商標圖樣

商標局及原商評委均依據(jù)商標法第十一條第一款第(三)項駁回其注冊申請。上?；秒娦畔⒖萍加邢薰静环摏Q定，向北京知產(chǎn)法院提起行政訴訟。

北京知產(chǎn)法院經(jīng)審理后認為，“彈幕”一詞通常是指網(wǎng)絡(luò)視頻中屏間飄過的網(wǎng)友評論，“彈幕”指定使用在“廣告;計算機網(wǎng)絡(luò)上的在線廣告;通過網(wǎng)絡(luò)提供商業(yè)信息”等服務(wù)上，根據(jù)相關(guān)公眾的通常認知，不易將其作為商標進行識別，缺乏商標應(yīng)有的顯著特征，難以起到區(qū)分不同服務(wù)來源的功能，不能作為商標注冊。北京知產(chǎn)法院判決駁回原告的訴訟請求。

商標本質(zhì)上是用于識別商品或服務(wù)來源的標志，具有顯著性是商標的最基本要求。具有顯著性的前提是相關(guān)公眾會將該標志認知為商標，如果相關(guān)公眾不會將標志作為區(qū)分商品或服務(wù)來源的標志加以認知，則該標志屬于《商標法》第十一條第一款第(三)項規(guī)定的“其他缺乏顯著特征”的標志，不能作為商標注冊 。

商標的顯著特征，強調(diào)的是商標標志這一符號本身具有區(qū)分商品或者服務(wù)來源的識別作用，使相關(guān)公眾能夠通過該商標標志將商品或者服務(wù)與特定來源建立起相對穩(wěn)固的聯(lián)系。通常來說，過于簡單的數(shù)字字母、裝飾性圖案、廣告用語等由于標志本身的特性，使得其識別商品或服務(wù)來源方面的功能“先天不足”，在沒有其他因素的情況下，一般不具有商標法意義上顯著特征，不能獲得注冊。

本案中，相關(guān)公眾在看到“彈幕”時，通常會將其認知為觀看視頻時屏幕上實時呈現(xiàn)的字幕本身，而不會將其識別為區(qū)分商品或服務(wù)來源的標志，缺乏商標應(yīng)有的顯著特征，不得作為商標進行注冊。

另外，我國《商標法》第十一條第一款還規(guī)定了：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的不得作為商標注冊。

例如，某公司在“床墊、床、彈簧床墊”等商品上申請注冊“席夢思Simmons”商標，商標局和原商評委均以訴爭商標所含的顯著識別文字“席夢思”是床墊的通用名稱，已構(gòu)成修改后的《商標法》第十一條第一款第(一)項的規(guī)定為由駁回訴爭商標的注冊申請。該公司不服，訴至北京知產(chǎn)法院。

通用名稱、圖形、型號反映的是商品或服務(wù)本身的自然屬性，無法反映商品提供主體的相關(guān)信息，通常情況下，相關(guān)公眾無法僅通過通用名稱、圖形、型號來識別商品或服務(wù)來源，缺乏商標應(yīng)有的顯著特征。本案中，“席夢思”在我國通常被相關(guān)公眾理解為床墊類商品的通用名稱。訴爭商標雖然由漢字“席夢思”及英文“Simmons”構(gòu)成，但是“席夢思”仍是訴爭商標的主要識別部分，該識別部分以普通的文字形式表現(xiàn)，將其使用在床墊、彈簧床墊等復(fù)審商品上，仍容易被相關(guān)公眾理解為床墊的一種，無法將其作為商標識別，難以起到區(qū)分商品來源的作用，違反商標法的相關(guān)規(guī)定，不應(yīng)予以核準注冊。

（二）僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的不得作為商標注冊。

例如，某公司想將“貓主題國際藝術(shù)設(shè)計周及圖”注冊為商標。商標局和原商評委均以訴爭商標違反了《商標法》第十一條第一款第(二)項的規(guī)定為由駁回訴爭商標的注冊申請。該公司不服，訴至北京知產(chǎn)法院。

該項規(guī)定是指，商標標志只是或者主要是描述、說明商品或服務(wù)的質(zhì)量、原料、功能、用途等特點的情形。禁止該類標志注冊為商標是因為相關(guān)公眾通常會將其認知為商品或服務(wù)相應(yīng)特點的描述，無法起到區(qū)分商品或服務(wù)來源的作用。此外，該類標志經(jīng)常被同業(yè)生產(chǎn)者和經(jīng)營者用來描述其商品或服務(wù)本身的特點，屬于行業(yè)公知公用的表達符號，基于公共利益方面的考慮，不宜被一家獨占使用。

本案中，訴爭商標由中文“貓主題國際藝術(shù)設(shè)計周”及其對應(yīng)英文“INTERNATIONAL CAT ART&DESIGN WEEK”和圖形構(gòu)成，主要識別部分為“貓主題國際藝術(shù)設(shè)計周”，指定使用在“組織文化或教育展覽”等服務(wù)上，直接描述了指定服務(wù)的內(nèi)容等特點，無法起到區(qū)別服務(wù)來源的識別作用，構(gòu)成《商標法》第十一條第一款第(二)項規(guī)定的不得作為商標注冊的情形。

作為商標申請人，為了取得更好的營銷效果，將傳播熱度高、吸引眼球的標志申請注冊商標是商業(yè)選擇的結(jié)果，但是，縱然奇思妙想層出不窮，商標的基本功能和屬性亙古不變，正所謂“商標千萬條，合法第一條”。商標申請人在申請過程中應(yīng)注意保持謹慎和理性，避免“洪荒之力”付諸東流。

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